Doanh nghiệp FDI là doanh nghiệp được thành lập bởi nhà đầu tư nước ngoài có hoặc không có nhà đầu tư trong nước. Thông lệ phổ biến là các nhà đầu tư nước ngoài góp vốn vào doanh nghiệp FDI bằng ngoại tệ, chẳng hạn như USD, với số tiền bằng loại ngoại tệ cụ thể đó được ghi trong Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (ERC) và/hoặc Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (IRC) của doanh nghiệp FDI. Chênh lệch tỷ giá hối đoái giữa ngày lập GCNĐKĐT và ngày thực góp thường dẫn đến chênh lệch giữa số tiền VND quy đổi từ phần vốn góp bằng ngoại tệ và số tiền VND ghi trên GCNĐKĐT.
Trong những trường hợp như vậy, vẫn chưa chắc chắn liệu nhà đầu tư nước ngoài có được coi là đã góp đủ vốn hay không vì không rõ số tiền nào sẽ được sử dụng để xác định xem vốn điều lệ của doanh nghiệp FDI đã được góp đủ hay chưa: (i) số tiền VND sau khi quy đổi từ ngoại tệ, hoặc (ii) số tiền thực góp bằng tiền tệ (xem phân tích bên dưới). Các cơ quan chức năng khác nhau có thể có quan điểm khác nhau về vấn đề này thảo luận chi tiết. Một mặt, người ta có thể lập luận rằng lượng ngoại tệ sẽ chiếm ưu thế vì:
Luật Doanh nghiệp 2020 yêu cầu chủ sở hữu hoặc thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn phải góp vốn vào công ty “đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng ký thành lập công ty”. Quy định này cũng có thể được áp dụng cho khoản đóng góp tiếp theo trên cơ sở tương tự. Điều này hàm ý rằng pháp luật không bắt buộc phải góp đủ vốn bằng VND nếu chủ sở hữu đăng ký góp vốn bằng USD;
Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định nếu phần vốn góp bằng tài sản không phải là VND, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng thì phần vốn góp đó phải được đánh giá và ghi bằng VND. Quy định này ngụ ý rằng nếu vốn được góp bằng ngoại tệ (ví dụ: USD), thì số tiền thực góp bằng USD sẽ được ưu tiên; Và
Trên thực tế, đã có trường hợp nhà đầu tư nước ngoài bị ngân hàng DICA từ chối cấp vốn bổ sung bằng USD để xử lý chênh lệch tỷ giá giữa số tiền VND quy đổi từ USD góp vốn và số vốn điều lệ VND ghi trên GCNĐKDN. Quan điểm của ngân hàng là nhà đầu tư nước ngoài đã góp đủ vốn bằng USD. Trước tình hình này, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (NHNN) quy định rằng các nhà đầu tư nước ngoài có quyền lựa chọn góp vốn bằng VND hoặc ngoại tệ mà đồng tiền thực tế được sử dụng cho số tiền phù hợp với quy định trong IRC. Điều này cho thấy rằng các nhà đầu tư nước ngoài chỉ được yêu cầu góp vốn đầy đủ bằng loại tiền mà họ lựa chọn, với điều kiện là cả loại tiền và số tiền tương ứng đều được ghi chính xác trong IRC.
Mặt khác, có ý kiến cho rằng do vốn điều lệ ghi trong GCNĐKDN là bằng VND và số ngoại tệ chỉ có giá trị tương đương, còn vốn điều lệ ghi trên GCNĐKDN là VND (với một lượng ngoại tệ tương đương) nên vốn điều lệ phải được tính trên số VND. Ghi nhớ rằng đã có tiền lệ Bộ Kế hoạch và Đầu tư thực hiện phương pháp này và yêu cầu nhà đầu tư góp đủ vốn bằng VND; Và thực tế đã có trường hợp FDI bị phạt hành chính do không đóng góp đủ số tiền VND.
Vì những điều trên, mặc dù có những biện pháp bảo vệ hợp lý và quyền của các nhà đầu tư FDI trong việc góp vốn điều lệ bằng ngoại tệ, vẫn có những rủi ro mà các cơ quan có thẩm quyền có liên quan có thể cho rằng vốn điều lệ của doanh nghiệp FDI chưa được góp đủ.
Nguồn: https://vietnam-business-law.info/blog/2023/6/30/should-foreign-investors-contribute-capital-to-foreign-direct-investment-fdi-enterprise-in-an-amount-denominated-in-a-foreign-currency-or-in-vnd